外观设计**产品是比发明和实用新型**产品更具有日常生活性的商品，对于其中某些相近似产品的细微差别，普通消费者往往会忽略掉，而人员则很容易分辨出来。

在判断被控侵权产品与外观设计**产品是否相同或者相近似时，如果从人员的角度出发，对权利人来说显然是不公平的。因此，进行外观设计**侵权判定，应当以普通消费者的审美观察能力为标准，不应当以该外观设计**所属领域的技术人员的审美观察能力为标准。对于类别相同或者相近似的产品，如果普通消费者施以一般注意力不致混淆，则不构成侵权，如果普通消费者施以一般注意力仍不免混淆，则构成侵权。

以普通消费者为侵权判定的主体，并不是要求**法院在审理外观设计**侵权**时去追求真正的消费者的意见，而是要求审判人员在判断时，将所处的位置放在普通消费者的水平线上，去认识、感知比对对象的异同。

方法一：肉眼观察

判断被控侵权产品是否与外观设计**产品相同或相近似，应该根据普通消费者用肉眼进行观察时是否会产生混淆来判断，对视觉观察不到的部分，不能借助仪器或化学手段进行分析比较。观察时应以产品易见部位的异同作为判断的依据。

方法二：直接对比

在具体判断时，首先应当把外观设计**产品与被控侵权产品分别摆放，观察时在时间和空间上均要有一定的间隔 .这种隔离观察的方法可以让审判人员对两种产品产生直观的感觉即***印象。其次，再将两种产品摆放在一起，由审判人员对两种产品的外观设计进行直接对比分析，以描述二者的异同，将感性认识上升为理性认识，**终得出二者是否相同或相近似的结论。

方法三：整体观察，综合判断

对两种产品的外观设计的主要构成和创新点进行综合判断。

对比方法，类似商标近似判断方法，目前较为认同的做法是将要部作为比较的重点，看被控侵权产品是否抄袭、模仿了权利人的**部分。

被控侵权产品构成侵权须满足两个条件：

一是被控侵权产品包含外观设计**的**性部分(即创新点)。

二是被控侵权产品从整体上与外观设计**产品相同或相近似 。

在进行两种产品的外观设计比对时，一般应按照形状、图案、色彩的顺序依次进行。在判断形图色结合的外观设计是否相同或相似时，应当先判断形状是否相同或相似，如果形状不相同或不相似，则可以认定外观设计不相同或不相近似，无须再进行图案和色彩的比对;

如果形状相同或相似但该形状属于公知在先设计，应进一步判断图案是否相同或相似，图案不相同或不相似，则可以认定外观设计不相同或不相近似，无须再进行色彩的比对;

如果图案相同或相似但该图案属于公知在先设计，再对色彩是否相同、相近似进行判断，色彩不相同也不相近似的不构成相同或相近似的外观设计，色彩相同或相近似的则构成相同或相近似的外观设计 .

在三要素中，形状是相当主要的，在侵权判定时应以对比形状为主。如果产品的外观形状是**权人**，而被控侵权产品使用了该形状并添加了图案，则无论被控侵权产品添加了何种图案，均应认定为侵权。

关于外观**的判断法则，无法一概而论，也要根据审判的实际情况而定，在此小编也建议大家寻一位顾问做代理，随时跟进修改，完善外观**的申请。

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